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党建工作

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为什么说法律咨询难以解决实质性问题?亿博体育

作者:小编 发布时间:2022-11-25 23:15:04点击:

  亿博体育犯罪、经济犯罪大要案律师、广强所副主任暨犯罪辩护与研究中心主任(承办过不少中央电视台报道、、最高检、最高院督办或指定管辖的案件)

  在司法实践中,一个比较常见的现象是:遭遇刑事案件当事人的近亲属往往喜欢法律咨询。咨询不同的律师,得到不同的回答,最后咨询者头脑或一片杂乱,或简单地以多数人的回答作为判断标准。甚至更为天真地认为天下尽在我手,自己就可以“操刀”或随意找个律师去操刀实施。

  法律咨询常见的作用,在于了解案件有没有操作空间?对此一般需要了解案件的基本事实(客观事实与法律事实)、案件的法律适用、案件的可能走向、应对方案、辩护思路。做好上述咨询工作,律师是需要看材料并付出一定的智力劳动的,准确地说是体力劳动与脑力劳动的结合,自然以收费为原则。

  以刑事案件一审判决下来为例,有客户咨询过来,我们了解的主要内容包括:涉案时间、地点、人物、经过、结果、业务范围、股份构成、经营模式、运作流程等;涉案人职务、负责范围、涉嫌罪名、涉案金额、案件阶段、关押处所、有利、不利依据及理由(或主要证据材料)、有无认罪等与案件有关的材料;相关的法律文书(起诉书、一审判决书等)、原来律师文书(律师意见书、辩护词、质证意见等)。

  通过对上述事实、证据材料、庭审情况等方面的了解,就可以对一审判决的事实认定、法律适用、量刑等方面的准确性作出初步判断以及给出一些法律分析意见。如有辩护空间,就建议当事人通过上诉启动二审,告知二审流程以及此案的应对方案、辩护思路。

  但是,如果当事人及近亲属觉得通过咨询就能解决问题了,那其实是一个美丽的误会,一厢情愿的事情。为什么?因为法律咨询只是“万里长征”迈出的第一步,离成功还有很长的路要走。

  首先,通过咨询,尤其是重大、复杂的刑事案件,不同律师给出的法律分析亿博体育、应对方案、辩护思路是不同的。作为圈外(甚至是外行)人士的近亲属,如何从错综迷离的咨询解答中判断其可行性与专业性?不少人简单地认为以多数人的意见为准,但律师行业如同医生行业,行业的性质与特点决定,真理却往往掌握在少数人手里。

  以某一贩卖毒品罪案件(海洛因20千克)为例,涉案被告人未将海洛因交付给买方就被警方抓捕。被告人家属在咨询好几位律师时,他们告诉家属在交易未完成的情况下,应认定为犯罪未遂。根据《中华人民共和国刑法》第二十三条规定,对于未遂犯,可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。这些分析意见也引起了家属的高度共鸣。

  在咨询我们时,我们告诉他贩卖毒品罪的未遂情况不同于普通犯罪的未遂情况。司法审判实践中对贩卖毒品罪既遂与未遂的认定遵循的是从严惩治原则,司法机关普遍适用的既遂标准为“进入流通领域说”,对于已经进入国内流通市场的,一般认定为犯罪既遂。2008年9月,最高人民法院副院长张军在全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会上讲话指出:“毒品交易双方约定交易地点后尚未见面,在路途中即被抓获的,对于卖方,仍应按以上原则认定为犯罪既遂。因为他是为卖而买到毒品,或者为卖而通过走私、制造获得了毒品。”因此,只要当事人实施了贩卖行为,毒品进入了交易程序,而不论是否现实交付,都认定犯罪既遂。

  退一步说,即便当事人构成贩卖毒品罪未遂,根据《中华人民共和国刑法》第二十三条规定,未遂犯可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚,而不是应当比照既遂犯从轻或减轻处罚。换言之,即使当事人成立贩卖毒品罪未遂,因当事人涉嫌贩卖海洛因多达20千克,罪行极其严重,即便成立犯罪未遂,也不一定能保命。

  其次,法律咨询解答是一个静态的过程,只针对现有的材料作出的分析评判。而刑事辩护是一个动态变化的过程,随着二审阅卷的情况、证据材料的变化、案件事实细节的不一致,甚至庭审的动态变化,导致案件的走向都存在一定的变数。这些在法律咨询中是体现不出来的。

  再次,法律咨询解答的最佳实施者就是解答者本人,对此笔者曾在《为什么说刑事律师的专业辩护具有不可替代性》《专业:刑辩律师的致命武器》等文中有过详细的论述,在此不再赘述亿博体育。正如世上没有两片完全相同的树叶一样,世上也没有技能完全相同的两位律师,每一位律师的履历、天赋悟性、专业技能具有专属性、各不相同的,因此,刑事律师的专业技能(专业辩护)是具有不可替代性。

  律师行业如同医生行业,不同医生、不同专家操刀动手术的刀工、技术是不一样的。因此,只有高水平的专业律师才是重大、复杂案件操作的最佳实施者。

  两年前有家属咨询骗取国家补贴方面的案,涉案金额近3000万,一审被告人被判处有期徒刑十四年。家属和其二审律师一致认为亿博体育,二审只要提交一份此款用于公司用途的证据材料就可以翻盘。咨询我们时,我们告诉她,司法实践中法院判决是否构成罪,是结合全案证据材料、综合判断被告人是否符合罪主客观构成要件的过程,而不是仅凭资金用途一项就能推翻一审判决的。因为理论与实践是有区别的。家属不以为然,结果二审判决下来驳回上诉、维持原判,法院在裁判理由提到资金用途只是当事人之后(事后)对财物的处分方式,不影响罪的成立。

  最后,法律咨询虽然是律师专业能力、经验智慧的体现,但是在没有具体经办咨询案件之前,还是停留在“纸上谈兵”的层面上。“纸上得来终觉浅,绝知此事要躬行”,何况每一个案件都有自身的特点,都有不同于以往其他案件的地方。因此,不要高看以往的成功案例(已成过往),更应看重律师的专业功底、办理具体案件的经验智慧、技能技巧。

  每一个案件都是全新的,都需要律师有新的应对。另外,刑事辩护是一个综合判断的过程,一个动态变化的过程。返回搜狐,查看更多

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